私募股權(quán)投資基金三種類型的區(qū)別

基金管理人在募集資金之前，應(yīng)該先選擇好基金的組織形式及注冊(cè)地。由于基金結(jié)構(gòu)復(fù)雜，不同基金結(jié)構(gòu)具有不同的優(yōu)缺點(diǎn)。在選擇架構(gòu)時(shí)，對(duì)根據(jù)持有目的、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、節(jié)稅及稅務(wù)合規(guī)及管理目的等進(jìn)行綜合梳理，從而選擇最適合的架構(gòu)。私募股權(quán)投資基金的組織形式有三種，分別為契約型、公司型、合伙型。但在實(shí)務(wù)中，采用契約型的股權(quán)基金較少。將從不同角度針對(duì)契約型私募股權(quán)基金的要點(diǎn)與公司型、合伙型進(jìn)行對(duì)比分析。

一、基金的基礎(chǔ)要點(diǎn)區(qū)別 

（一）基金募集人數(shù)要求

單只契約型基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過200人。

合伙型基金和公司型基金不能超過50人。

（二）基金成立流程

合伙型基金和公司型基金都需進(jìn)行工商設(shè)立，后續(xù)變更也需要完成工商變更等手續(xù)。因契約型基金不具備民事主體資格，故在進(jìn)行對(duì)外股權(quán)投資時(shí)，基金管理人通常會(huì)代契約型基金作為被投資企業(yè)的股東完成工商登記，造成基金財(cái)產(chǎn)被基金管理人代持的客觀事實(shí)，存在一定風(fēng)險(xiǎn)。

契約型基金無需進(jìn)行工商設(shè)立，僅需通過基金合同約定各種法律關(guān)系，成立流程更為簡捷。        

（三）基金募集完畢的認(rèn)定

根據(jù)《私募投資基金備案須知》（2019年版）（簡稱“《新備案須知》”），契約型基金募集完畢系指 ”投資者均簽署基金合同，且相應(yīng)認(rèn)購款已進(jìn)入基金托管賬戶（基金財(cái)產(chǎn)賬戶）”,故契約型基金需在全體投資人均完成出資義務(wù)后才認(rèn)定為募集完畢，方能申請(qǐng)基金產(chǎn)品備案。

公司型和合伙型基金募集完畢的認(rèn)定：已認(rèn)繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進(jìn)行工商確權(quán)登記，均已完成不低于100萬元的首輪實(shí)繳出資且實(shí)繳資金已進(jìn)入基金財(cái)產(chǎn)賬戶。

（四）基金的擴(kuò)募

協(xié)會(huì)《新備案須知》對(duì)于契約型股權(quán)投資基金擴(kuò)募的要求并未明確，經(jīng)向協(xié)會(huì)電話咨詢，一旦基金完成備案，則不能擴(kuò)募。

已備案的合伙型和公司型私募基金，若同時(shí)滿足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資，但增加的認(rèn)繳出資額不得超過備案時(shí)認(rèn)繳出資額的3倍；1、基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；2、基金處在合同約定的投資期內(nèi)；3、基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資總額的50%；4、經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過。

（五）基金的托管

《新備案須知》規(guī)定，契約型私募投資基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管，基金合同約定設(shè)置能夠切實(shí)履行安全保管基金財(cái)產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會(huì)日常機(jī)構(gòu)或基金受托人委員會(huì)等制度安排的除外?！钡?jīng)向協(xié)會(huì)電話咨詢，協(xié)會(huì)要求契約型基金必須進(jìn)行托管。此外，據(jù)了解，目前絕大部分商業(yè)銀行在開展私募基金托管業(yè)務(wù)時(shí)都非常謹(jǐn)慎，并且提出了“存在自然人投資者即不接受托管”、“基金管理機(jī)構(gòu)為民營企業(yè)即不接受托管”等限制要求。根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)查到的已備案的契約型私募股權(quán)基金托管機(jī)構(gòu)情況，絕大部分契約型基金的托管機(jī)構(gòu)為券商，因此可選擇券商作為托管人。

（六）基金的存續(xù)期

《新備案須知》規(guī)定，私募投資基金應(yīng)當(dāng)約定明確的存續(xù)期。私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年,鼓勵(lì)管理人設(shè)立存續(xù)期在 7年及以上的私募股權(quán)投資基金。經(jīng)與協(xié)會(huì)電話咨詢確認(rèn)，契約型、合伙型、公司型股權(quán)基金均應(yīng)符合該條對(duì)投資期限的要求。

二、基金的稅收區(qū)別 

對(duì)于私募股權(quán)投資基金而言，主要有兩個(gè)稅種，一為所得稅，包括企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅；二是增值稅，“營改增”之后統(tǒng)稱增值稅。針對(duì)不同組織形式的基金（公司型、有限合伙型、契約型），在基金設(shè)立、投資及退出三個(gè)環(huán)節(jié)，涉及到私募股權(quán)基金、基金管理人以及投資人的稅務(wù)安排均有不同。

（一）基金的所得稅

1、基金層面：契約型基金非法人主體，因此不適用于《企業(yè)所得稅法》，基金本身也不是納稅義務(wù)主體，同樣也不存在代扣代繳的問題。基金進(jìn)行對(duì)外投資時(shí)，以管理人的名義進(jìn)行，實(shí)質(zhì)是由基金進(jìn)行投資，因此投資取得的投資收益，管理人也無需承擔(dān)納稅義務(wù)。

2、投資者層面：合伙型基金主體雖然沒有納稅義務(wù)，但一般由管理人進(jìn)行代扣代繳，所以投資者最終到手的收益即為稅后收入。而契約型基金主體本身沒有納稅義務(wù)，且管理人不進(jìn)行代扣代繳，因此投資人取得的投資收益為稅前收入。

契約型基金與合伙型基金在稅務(wù)處理上大致相似，都在一定情況下可避免雙重征稅。

（二）基金的增值稅

公司型基金和合伙型基金，其基金財(cái)產(chǎn)是以設(shè)立合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司的方式設(shè)立的，其基金本身就是一個(gè)商事主體，這個(gè)商事主體同時(shí)在工商部門（以后會(huì)是市場監(jiān)督管理部門）和稅務(wù)部門進(jìn)行登記。如果這兩類基金發(fā)生增值稅應(yīng)稅銷售行為，其對(duì)應(yīng)的企業(yè)實(shí)體就是增值稅的納稅人，以納稅人身份進(jìn)行增值稅申報(bào)即可。契約型基金這些資管產(chǎn)品，通常不具備實(shí)體，管理人、委托人、托管人等按照契約履行各自的權(quán)利和義務(wù)，基金自身不在稅務(wù)部門登記，也無法以自己的名義單獨(dú)申報(bào)增值稅，因此需要通過稅法單獨(dú)確認(rèn)其納稅主體。

契約型基金主要需要考慮三個(gè)層面的增值稅問題：契約型基金嚴(yán)格來講是根據(jù)合同法設(shè)立的主體，而不是公司法、合伙企業(yè)法等設(shè)立的，不具備民事主體資格，雖然是一個(gè)獨(dú)立的會(huì)計(jì)主體，但不具備增值稅納稅主體身份。此外，契約型基金運(yùn)營環(huán)節(jié)的增值稅最終不是由管理人承擔(dān)，管理人一般會(huì)通過在基金損益中列支或者提高服務(wù)費(fèi)收入等方式將稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁給投資者。

三、基金需重點(diǎn)關(guān)注的問題

自2018年1月12日證監(jiān)會(huì)以“新聞發(fā)布會(huì)問答環(huán)節(jié)”的形式公布了新三板掛牌企業(yè)申請(qǐng)IPO過程中遇到的 “三類股東”問題審核政策以來，證監(jiān)會(huì)在2018年6月向各家券商發(fā)布的《首發(fā)審核財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)知識(shí)問答 》與《首發(fā)審核非財(cái)務(wù)知識(shí)問答》（以下合稱為“IPO審核51條”）中再次細(xì)化了“三類股東”的審核標(biāo)準(zhǔn)：

（1）發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人、第一大股東不得為“三類股東”。

（2）該“三類股東”已納入金融監(jiān)管部門有效監(jiān)管“三類股東”應(yīng)按規(guī)定履行審批、備案或報(bào)告程序，其管理人已依法注冊(cè)。此外，“三類股東”還應(yīng)符合《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下合稱為“資管新規(guī) ”）等文件的規(guī)定，尤其是關(guān)注關(guān)于資管產(chǎn)品杠桿、分級(jí)和嵌套的要求。

（3）需對(duì)“三類股東”進(jìn)行穿透核查、層層披露根據(jù)IPO審核51條的規(guī)定，原則上中介機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)發(fā)行人的“三類股東”進(jìn)行穿透核查，并應(yīng)對(duì)發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其親屬、本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)及其簽字人員是否直接或間接在“三類股東”中持有權(quán)益發(fā)表明確意見；而對(duì)于實(shí)踐中因客觀原因確實(shí)無法100%完成穿透披露或核查的，則在中介機(jī)構(gòu)有明確的肯定性意見的情況下，本著重要性原則個(gè)案處理?！叭惞蓶|”存續(xù)期應(yīng)符合現(xiàn)行鎖定期和減持規(guī)則：鑒于“三類股東”一般存續(xù)期較短，如存在不滿足現(xiàn)行鎖定期和減持規(guī)則規(guī)定的，證監(jiān)會(huì)要求需對(duì)該“三類股東”的存續(xù)期及續(xù)期作出合理安排，建議由相關(guān)方簽署產(chǎn)品延期的補(bǔ)充協(xié)議并辦理延期備案（可參考文燦股份）。